fecha de emisión 12/07/2013 ; ; publ. 18/07/2013
Visto: El sentido y alcance que corresponde asignar a
la exigencia de encontrarse en actividad como requisito esencial para la
obtención de cualquier beneficio previsional, a tenor de la diversidad de
criterios interpretativos sobre la cuestión que circulan en esta
Institución.
Y Considerando:
Que el art. 42 de la Ley N° 8024 (T.O. Dcto. N° 40/2009)
establece, como principio general, que a los fines de la obtención de cualquier
beneficio jubilatorio "el afiliado deberá reunir los requisitos necesarios para
su logro encontrándose en actividad, salvo el caso del afiliado que hubiese
cesado en ella y acreditase treinta (30) años de servicios con aportes efectivos
al Sistema de Reciprocidad Jubilatoria, quien podrá acceder a la jubilación
ordinaria al cumplir la edad requerida por la legislación vigente".
Que vale decir que, con la salvedad prevista en su último
párrafo, la norma subordina el derecho a acceder a cualquier beneficio a que el
afiliado se encuentre en actividad al momento de alcanzar los requisitos
sustanciales necesarios para ello (edad y servicios).
Que pese a la claridad conceptual del precepto legal
referido, éste ha sido objeto de diversas interpretaciones, especialmente en
relación a la correcta hermenéutica que corresponde brindar al requisito de la
actividad. Concretamente, en una importante cantidad de casos, esta Institución
ha considerado exigible a los fines de dar trámite a las solicitudes de
jubilación que el afiliado se encuentre en actividad, incluso hasta el día en
que se formaliza la solicitud correspondiente, postura que resulta desacertada a
la luz de las consideraciones que se exponen a continuación.
Que en efecto, si bien la Ley N° 9504 reformó la redacción
originaria del art. 87 (hoy 75) de la Ley 8024, estableciéndose que a los fines
de la determinación del derecho previsional será aplicable la ley vigente al
momento de la solicitud del beneficio, tal modificación normativa en nada incide
respecto del sentido que corresponde otorgar al requisito de la actividad.
Que en otros términos, la circunstancia de que el art. 75
de la Ley N° 8024 (T.O. Dcto. 40/09) haya establecido como ley aplicable la
vigente al momento de la solicitud del beneficio no permite derivar lógicamente
que la exigencia de encontrarse "en actividad" deba verificarse hasta la fecha
en que se formaliza el trámite. Así pues, para tener derecho al beneficio basta
que al momento de alcanzar los requisitos sustanciales de edad y de servicios el
afiliado se encuentre en actividad, con prescindencia que luego de ello se
produzca la cesación en el servicio.
Que ello es así por cuanto el derecho al goce del
beneficio nace en cabeza de su titular a partir del momento en que se reúnen los
requisitos sustanciales para ello, esto es, edad y servicios con aportes,
siempre que se verifiquen concurrentemente las exigencias de encontrarse en
actividad al momento de alcanzar tales requisitos (art. 42) y de que la Caja
deba asumir el rol de otorgante en la prestación (art. 62 ib.).
Que verificados tales extremos encontrándose el afiliado
en actividad, nada impide que, habiendo operado a posteriori la baja en el
servicio, éste pueda hacer valer su derecho a acceder al beneficio.
Que en tal sentido, ha dicho la Corte Suprema de Justicia
de la Nación, precisando el concepto de derecho adquirido, que: "Si bajo la
vigencia de una ley el particular ha cumplido todos los actos y condiciones
sustanciales y requisitos formales previstos en esa ley para ser titular de un
determinado derecho, debe considerarse que hay derecho adquirido aunque falte
declaración formal de una sentencia o de un acto administrativo, pues éstos sólo
agregan el reconocimiento de ese derecho o el apoyo de la fuerza coactiva
necesaria para que se haga efectivo. De no ser así, resultaría la inadmisible
consecuencia de que la titularidad de un derecho individual vendría a depender
de la voluntad discrecional del obligado renuente en satisfacer ese derecho"
(Fallos 296:726; 305:900, citados por Marienhoff, M. S., Derecho adquirido y
derecho ejercido, Revista de Derecho Administrativo, Depalma, Año 1, Nro. 1,
Buenos Aires 1989, pág. 7).
Que en definitiva, el interrogante fundamental que debe
formularse a los fines de la acreditación del derecho al beneficio es la
siguiente: ¿Se encontraba en actividad el afiliado al momento en que se
alcanzaron los requisitos de edad y de servicios exigidos para obtener el
beneficio? La respuesta afirmativa al planteo en cuestión determina el derecho a
acceder al beneficio y, como contrapartida, el desenlace negativo frente al
interrogante en cuestión tornan inviable el derecho a acceder al beneficio,
salvo que se configure la excepción prevista en el artículo 42, última parte, de
la ley N° 8024, es decir, que el afiliado hubiera alcanzado los treinta años de
servicios con aportes.
Que de otro costado, tampoco existen impedimentos para que
la interpretación propiciada sea conjugada con otras disposiciones de la Ley N°
8024, tal como ocurre con compensación de exceso de edad con falta de servicios,
prevista en el art. 21 del plexo normativo en cuestión.
Que así pues, el afiliado varón que en actividad alcanzó
los sesenta y siete (67) años de edad y los veintinueve (29) años de servicios
con aportes, por aplicación del mecanismo de compensación precitado, tendrá
derecho al beneficio jubilatorio independientemente que con posterioridad haya
acontecido la baja en el servicio. Ello es así por cuanto al haberse acreditado
tales extremos en actividad, ha nacido desde entonces en cabeza del afiliado el
derecho al goce del beneficio previsional, sin perjuicio de la estricta
aplicación de las normas que regulan la fecha de liquidación del beneficio. En
efecto, el art. 43, segundo párrafo, establece categóricamente que: "Si la
solicitud del beneficio fuera interpuesta después de dicha fecha [de baja], la
liquidación se practicará desde la fecha de la solicitud." Que por último, en
cuanto a lo dispuesto en el art.
42, última parte de la Ley N° 8024, tal precepto regula
específicamente el supuesto de quienes cesaron en la actividad sin tener derecho
al beneficio en razón de la edad, pero acreditando treinta (30) años de
servicios con aportes, habilitándolos a alcanzar el beneficio al cumplir con la
edad requerida.
Por ello, atento Dictamen N° 798 de fecha 07/06/ 2013 de
la Sub Gcia. General de Asuntos Legales, obrante a fs. 45/46, el funcionario en
ejercicio de la Presidencia de la Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de
Córdoba;
Resuelve:
Art. 1° - Establecer como criterio interpretativo de
alcance general, con respecto a la disposición contenida en el artículo 42 de la
Ley N° 8024 (T.O. Dcto. 40/09), que a los fines de obtener cualquier beneficio
previsional el afiliado deberá reunir los requisitos sustanciales de edad y
servicios con aportes encontrándose en actividad, con prescindencia de que con
posterioridad a ello y antes de formalizar la solicitud del beneficio opere la
baja en la actividad.
Art. 2° - Determinar que el criterio vertido en el
artículo precedente resultará igualmente de aplicación en aquellos casos en que
los requisitos de acceso al beneficio se configuren a través del mecanismo de
compensación de exceso de edad con falta de servicios previsto en el artículo 21
ib., siempre que tal extremo se verifique encontrándose el afiliado en
actividad.
Art. 3° - Comuníquese, etc. - Giordano.
